Aviz nr. 338/2023

AVIZ

referitor la proiectul de HOTĂRÂRE pentru modificarea şi completarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului sectorial/acordului-cadru din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 394/2016, pentru modificarea şi completarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziţie publică/acordului-cadru din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 395/2016, precum şi pentru modificarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii din Legea nr. 100/2016 privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii, aprobate

prin Hotărârea Guvernului nr. 867/2016

Analizând proiectul de HOTĂRÂRE pentru modificarea şi completarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului sectorial/acordului-cadru din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 394/2016, pentru modificarea şi completarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziţie publică/acordului-cadru din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 395/2016, precum şi pentru modificarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii din Legea nr. 100/2016 privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 867/2016, transmis de Secretariatul General al Guvernului cu adresa nr. 116 din 31.03.2023 și înregistrat la Consiliul Legislativ cu nr. D364/31.03.2023,

CONSILIUL LEGISLATIV

În temeiul art. 2 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 73/1993, republicată, cu completările ulterioare, și al art. 33 alin. (3) din Regulamentul de organizare și funcționare a Consiliului Legislativ, cu modificările ulterioare,

Avizează favorabil proiectul de hotărâre, cu următoarele observații și propuneri:

1. Proiectul de hotărâre are ca obiect modificarea și completarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului sectorial/acordului-cadru din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 394/2016, cu modificările și completările ulterioare, a Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziţie publică/acordului-cadru din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 395/2016, cu modificările și completările ulterioare, și a Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii din Legea nr. 100/2016 privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 867/2016, cu modificările și completările ulterioare, în vederea corelării prevederilor legislației secundare cu dispozițiile legislației primare, astfel cum a fost modificată prin acte normative ulterioare și pentru asigurarea unei aplicări unitare a prevederilor din legislația primară, referitor la ajustarea prețului contractelor de achiziție publică/contractelor sectoriale.

2. Semnalăm că, prin avizul pe care îl emite, Consiliul Legislativ nu se pronunţă asupra oportunităţii soluţiilor legislative preconizate.

3. La titlu, având în vedere natura intervențiilor legislative preconizate și pentru respectarea prevederilor art. 41 alin. (1) din Legea nr. 24/2000, republicată, cu modificările și completările ulterioare, propunem reformularea acestuia, astfel:

„Hotărâre pentru modificarea și completarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului sectorial/acordului-cadru din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 394/2016, a Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziţie publică/acordului-cadru din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 395/2016, precum şi a Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii din Legea nr. 100/2016 privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 867/2016”.

4. La art. I, pct. 1, la textul art. 18 alin. (2), precizăm că achiesăm la Punctul de vedere al Ministerului Justiției, exprimat în Adresa nr. 2/80100/2022/16.12.2022, care menționează la pct. 1 că, referitor la expresia „gamă normală”, aceasta nu asigură claritate și predictibilitate normei, fiind necesară revederea și reformularea corespunzătoare a acesteia, observație valabilă pentru toate situațiile similare din proiect.

5. La art. I, la partea dispozitivă a pct. 2, pentru rigoare redacțională, în fața literei „h)” se va insera abrevierea „lit.”. Observația este valabilă și pentru pct. 11 și 33 și art. II pct. 4.

6. La art. I, pct. 3, la enunțul art. 38 alin. (6), în locul cuvântului „menționat” se va scrie adjectivul „prevăzut”, adecvat contextului, observație valabilă pentru toate situațiile similare din proiect.

7. La art. I, pct. 4, la textul alin. (6¹) al art. 38, având în vedere că anexa nr. 2 cuprinde categorii de produse, sintagma „Categoriile de contracte de/acorduri-cadru de produse” se va înlocui cu sintagma „Categoriile de produse”, observația fiind valabilă și pentru art. II pct. 6.

De asemenea, în ceea ce privește anexa nr. 2, la care se face trimitere, deoarece actul normativ de bază are o singură anexă și prin prezentul proiect se introduce o nouă anexă, iar potrivit prevederilor art. 57 alin. (4) teza a doua din Legea nr. 24/2000, republicată, cu modificările și completările ulterioare, dacă sunt mai multe anexe, apartenența acestora se va face printr-un articol distinct în finalul proiectului, este necesară inserarea a două puncte distincte în finalul art. I: primul să prevadă introducerea anexei nr. 2, iar cel de-al doilea să prevadă completarea cu o normă privind apartenența anexelor, redate astfel:

„.. După anexă se introduce o nouă anexă, anexa nr. 2, având cuprinsul prevăzut în anexa nr. 1 la prezenta hotărâre”;

„... După articolul nr. 173 se introduce un nou articol, art. 174 cu următorul cuprins:

Art. 174. Anexele nr. 1 și 2 fac parte integrantă din prezentele norme metodologice”.

Ca urmare, sintagma „care face parte integrantă din prezentele norme metodologice” din cadrul alin. (6¹) al art. 38 se va elimina.

În mod similar se va proceda și pentru art. II pct. 6, la textul propus pentru alin. (6¹) al art. 32, unde cele două puncte se vor reda, astfel:

„... După anexă se introduce o nouă anexă, anexa nr. 2, având cuprinsul prevăzut în anexa nr. 2 la prezenta hotărâre”;

„... După articolul nr. 171 se introduce un nou articol, art. 172 cu următorul cuprins:

Art. 172. Anexele nr. 1 și 2 fac parte integrantă din prezentele norme metodologice”.

8. La art. I, pct. 7, pentru respectarea unității redacționale, partea dispozitivă va avea următoarea redactare:

„7. La capitolul II, secțiunea a 4 -a, titlul paragrafului 5 se modifică și va avea următorul cuprins:”.

După același model se va reda și partea dispozitivă a pct. 13 și părțile dispozitive ale art. II pct. 8 și 14.

9. La art. I, pct. 9, pentru respectarea ordinii elementelor structurale asupra cărora se intervine, recomandăm disjungerea în două puncte, astfel încât intervenția legislativă de abrogare a alin. (6) al art. 42 să fie redată printr-un punct distinct, după pct. 10.

Ca urmare, părțile dispozitive se vor reda, astfel:

„9. La articolul 42, alineatele (1) și (3) se abrogă”.

„11. La articolul 42, alineatul (6) se abrogă”.

În continuarea fiecărei părți dispozitive, se vor reda textele propuse, corelate cu acestea, iar punctele subsecvente se vor renumerota.

Reiterăm observația pentru situațiile similare de la pct. 15 și 16, art. II pct. 10 și 11 și pct. 16 și 17.

10. La art. I, pct. 11, la textul art. 43 alin. (1) lit. b¹), pentru o exprimare consacrată în domeniu, în locul cuvântului „bancă” se va scrie expresia „instituție de credit”.

Reținem observația pentru toate situațiile similare din proiect.

11. La art. I, pct. 18, partea dispozitivă se va reda astfel:

„... La capitolul III, titlul secțiunii 1, se modifică și va avea următorul cuprins:”.

În același mod se va reda și partea dispozitivă a art. II pct. 19.

12. La art. I, pct. 20, pentru considerente de ordin redacțional, sintagma „art. 12 alin. (7) lit. b) și lit. c) din Lege” se va reda sub forma „art. 12 alin. (7) lit. b) și c) din Lege”.

Totodată, la enunțul art. 51 alin. (3), semnalăm că norma este lipsită de claritate și predictibilitate, întrucât nu este clar ce „alte modalități identificate de către entitatea contractantă” pot fi avute în vedere, fiind necesară revederea și detalierea acesteia.

13. La art. I, pct. 23, la textul art. 67 alin. (1), recomandăm eliminarea cuvântului „numai” din cadrul expresiei „numai până la data”, fiind superfluu.

14. La art. I, pct. 26, pentru respectarea exigențelor de tehnică legislativă, recomandăm disjungerea în două puncte distincte, ale căror părți dispozitive se vor reda, astfel:

„... La articolul 79 alineatul (1), litera c) se modifică și va avea următorul cuprins:”;

„... La articolul 79 alineatul (4) se modifică și va avea următorul cuprins:”.

În continuarea fiecărei părți dispozitive se va reda textul propus, corelat cu aceasta, iar punctele subsecvente se vor renumerota.

Reiterăm observația pentru situațiile similare de la pct. 40 și de la art. II pct.44.

15. La art. I, pct. 30, la enunțul art. 109 alin. (2), menționăm că din cuprinsul art. 126 al Legii nr. 99/2016 nu rezultă că ar putea fi instituite excepții de la obligația de a utiliza mijloace electronice pentru derularea procedurii de atribuire simplificate. În acest sens, se impune reanalizarea intenției de reglementare, în vederea respectării principiului ierarhiei actelor normative, potrivit prevederilor art. 4 alin. (3) din Legea nr. 24/2000, republicată, cu modificările și completările ulterioare, astfel cum prevede și Ministerul Justiției, în Punctul de vedere mai sus-menționat.

Reținem observația și pentru art. II pct. 33, în ceea ce privește art. 104 alin. (2) din Legea nr. 98/2016.

16. La art. I, pct. 31, deoarece prin soluția propusă se modifică în integralitate art. 111, este necesară inserarea abrevierii „Art. 111” în debutul textului propus. Observația este valabilă și pentru pct. 36, cu referire la art. 120, precum și pentru art. II pct. 39, cu referire la art. 114.

17. La art. I, pct. 32, la textul art. 112 alin. (1), deoarece Legea nr. 292/2011 are și intervenții legislative de natura completării, sintagma „cu modificările ulterioare” se va înlocui cu expresia „cu modificările și completările ulterioare”. Observația este valabilă și pentru art. II pct. 34, la textul propus pentru alin. (2) al art. 106.

18. La art. I, pct. 33, la enunțul art. 113 alin. (2) lit. g), pentru respectarea dispozițiilor art. 37 alin. (1) din Legea nr. 24/2000, republicată, cu modificările și completările ulterioare, conform cărora „În limbajul normativ aceleași noțiuni se exprimă numai prin aceiași termeni”, pentru unitate terminologică, sugerăm înlocuirea sintagmei „valoare maximă” cu expresia „valoare maximă estimată” sau „valoare maximă anticipată”, după caz.

Reținem observația pentru toate situațiile similare din proiect.

Totodată, pentru considerente redacționale, norma de trimitere se va reda sub forma „prevăzute la art. 235-243 din Lege”.

19. La art. I, pct. 34, partea dispozitivă, pentru același considerent, sintagma „alin. (3) și alin. (4)” se va reda sub forma „alin. (3) și (4)”. Observația este valabilă și pentru art. II, partea dispozitivă a pct. 37.

20. La art. I, pct. 35, la enunțul art. 119¹ alin. (1) lit. a), referitor la expresia „cantități maxime estimative”, semnalăm că aceasta nu se corelează cu prevederile art. 133 lit. b) din Legea nr. 99/2016, care fac referire la „cantitatea estimată a achizițiilor avute în vedere”. Se impune revederea normei.

La textul art. 119² alin. (1), pentru unitate redacțională, substantivul „lege” se va reda cu inițială mare.

La alin. (4), pentru respectarea normelor de tehnică legislativă privind instituirea excepțiilor, recomandăm ca teza a doua să fie redată printr-un alineat distinct, care să debuteze, astfel:

„(5) Prin excepție de la prevederile alin. (4), entitatea contractantă (...)”.

Prin urmare, alineatele subsecvente se vor renumerota, iar normele de trimitere la acestea vor avea în vedere noua numerotare.

Reținem observația și pentru art. II pct. 38, cu referire la norma propusă pentru art. 113² alin. (4).

De asemenea, recomandăm reformularea actualei teze finale, având în vedere că neîndeplinirea criteriilor nu rezultă din solicitarea DUAE, ci, eventual, din conținutul răspunsului la această solicitare.

La enunțul art. 119² alin. (6), pentru rigoare gramaticală, în locul expresiei „sistemul generând o notificare în acest sens către operatorii economici respectivi” se va scrie sintagma „sistemul generând o notificare în acest sens operatorilor economici respectivi”.

21. La art. I, pct. 36, pentru rațiuni normative, în fața textului propus se va insera abrevierea „Art. 120”.

Totodată, semnalăm că, întrucât apartenența anexelor se va face într-un articol distinct, sintagma „care face parte integrantă din prezentele norme metodologice” se va elimina.

22. La art. I, pct. 37 și 38, deoarece prin soluțiile propuse se intervine asupra întregului art. 129, este necesară modificarea în totalitate a art. 129.

Prin urmare, partea dispozitivă se va reda, astfel:

„... Articolul 129 se modifică și va avea următorul cuprins:”.

În continuare, se va reda textul propus pentru art. 129, iar punctele subsecvente se vor renumerota.

Observația este valabilă și pentru situația similară de la pct. 40 și 41, cu referire la art. 123.

23. La art. I, pct. 39, la textul art. 140 alin. (1), pentru o exprimare specifică stilului normativ, propunem înlocuirea expresiei „fără a fi precizată o oră anume în cadrul acestuia” cu sintagma „fără a fi precizată o anumită oră”.

24. La art. I, pct. 40, la enunțul alin. (3) lit. f), deoarece nu se intenționează modificarea părții introductive a alin. (3), este necesară eliminarea acesteia.

Reiterăm observația pentru art. II pct. 44.

25. La art. I, pct. 42, la enunțul art. 150 alin. (1), pentru considerente de ordin normativ, în locul expresiei „Fără a afecta prevederile art. 219 alin. (2) din Lege” se va scrie sintagma „Fără a aduce atingere prevederilor art. 219 alin. (2) din Lege”.

26. La art. II, pct. 2, la textul art. 17 alin. (2), cu privire la sintagma „cu activitate constantă în sectorul respectiv”, semnalăm că aceasta este prea generală, putând conduce la aplicarea neunitară a normei.

27. La art. II, pct. 5, la textul alin. (6) al art. 32, precizăm că acesta nu întrunește criteriile de claritate și precizie, potrivit normelor de tehnică legislativă.

Astfel, pe de o parte, cu privire la sintagma „Criteriul de atribuire menționat la alin. (1)”, precizăm că la alin. (1) sunt prevăzute două criterii de atribuire, respectiv criteriul cel mai bun raport calitate-preț și criteriul cel mai bun raport calitate-cost.

Pe de altă parte, menționăm că la art. 187 alin. (8) din Legea nr. 98/2016, la care se face trimitere în textul preconizat pentru alin. (6), sunt prevăzute anumite situații în care autoritatea contractantă nu va utiliza costul cel mai scăzut/prețul cel mai scăzut drept criteriu de atribuire.

Precizăm că la alin. (6) se instituie, de fapt, o normă care derogă de la prevederile Legii, stabilindu-se aplicarea criteriului „menționat la alin. (1)” în cazul contractelor de achiziție publică/acordurilor cadru prevăzute la art. 187 alin. (8) din Legea nr. 98/2016, stabilindu-se, totodată, că „ponderea alocată factorului preț nu poate fi mai mare de 40%”.

În concluzie, se impune eliminarea acestui alineat, întrucât nu este permisă stabilirea unei derogări de la textul legii prin intermediul normelor metodologice de aplicare a acesteia.

28. La art. II, pct. 19, partea dispozitivă, pentru utilizarea unui limbaj specific limbajului normativ, sintagma „se modifică în sensul următor” va fi înlocuită cu expresia „se modifică după cum urmează:”.

29. La art. II, pct. 34, la norma preconizată pentru art. 106 alin. (3), pentru rigoare în redactare, sugerăm înlocuirea sintagmei „pot avea în vedere” cu expresia „au în vedere”.

30. La art. II, pct. 35, la textul art. 106 alin. (1¹), pentru rigoare normativă, recomandăm înlocuirea sintagmei „prevăzut la art. 7 alin. (1) lit. d)” cu expresia „la art. 7 alin. (1) lit. d) din Lege”.

Totodată, semnalăm că nu este clar care este temeiul legal în baza căruia criteriile de atribuire prevăzute la art. 111 alin. (6) din Legea nr. 98/2016 se aplică numai în situația în care valoarea estimată este egală sau mai mică decât un anumit prag valoric.

31. La art. II, pct. 37, pentru considerente de redactare, la textul prevăzut pentru partea introductivă a art. 112 alin. (3), propunem redactarea acesteia, după cum urmează:

„(3) În aplicarea dispozițiilor alin. (2), autoritatea contractantă nu are dreptul:”.

32. La art. II, pct. 38, la textul art. 113¹ alin. (1), pentru corectitudinea redactării, sintagma „Atunci cînd intenționează să utilizeze sistemul dinamic de achiziție” se va înlocui cu expresia „În situația în care utilizează sistemul dinamic de achiziție”.

33. La art. II, pct. 39, la enunțul art. 114, întrucât apartenența anexei nr. 1 a fost stabilită anterior, expresia „care face parte integrantă din prezentele norme metodologice” va fi eliminată, fiind superfluă.

34. La art. IV, semnalăm că normele preconizate pentru alin. (1) și alin. (2) nu sunt redactate în acord cu exigențele normelor de tehnică legislativă, în actuala formulare nefiind posibilă aplicarea acestora.

În plus, cu privire la alin. (2), data de la care „dezvoltările/modificările necesare vor deveni operaționale în SEAP” nu reprezintă o dată certă, norma preconizată fiind, din acest motiv, lipsită de claritate și predictibilitate.

În concluzie, se impune revederea și reformularea art. IV.

35. La art. V se prevede introducerea aceleiași anexe și la normele metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziție publică/acordului-cadru din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 395/2016, aspect care contravine normelor de tehnică legislativă.

Prin urmare, art. V se va elimina, iar proiectul va cuprinde două anexe, după cum urmează:

„Anexa nr. 1

(Anexa nr. 2 la Normele metodologice aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 394/2016)”;

„Anexa nr. 2

(Anexa nr. 2 la Normele

metodologice aprobate prin Hotărârea Guvernului

nr. 395/2019)”.

PREȘEDINTE

Florin IORDACHE

București

Nr. 338/03.04.2023